盡管企業(yè)越來(lái)越強(qiáng)調(diào)合規(guī)，但是實(shí)踐中仍然存在尚未簽署合同，但是合同一方已經(jīng)履行了主要義務(wù)的情形。在這種情形下，債權(quán)人如何主張權(quán)利呢？對(duì)于國(guó)企及很多民營(yíng)企業(yè)來(lái)說(shuō)，沒(méi)有合同根本無(wú)法進(jìn)行內(nèi)部的付款手續(xù)，債務(wù)人往往以此為由，怠于向債權(quán)人支付款項(xiàng)。那么，在沒(méi)有簽署書(shū)面合同的情況下，債權(quán)人是否有權(quán)以及應(yīng)如何主張權(quán)利呢？
一、法律依據(jù)——以實(shí)際履行的方式訂立合同
我國(guó)民法典第490條規(guī)定：“當(dāng)事人采用合同書(shū)形式訂立合同的，自當(dāng)事人均簽名、蓋章或者按指印時(shí)合同成立。在簽名、蓋章或者按指印之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受時(shí)，該合同成立。法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定合同應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式訂立，當(dāng)事人未采用書(shū)面形式但是一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受時(shí)，該合同成立。”
由此可知，對(duì)于合同的成立，盡管我國(guó)不承認(rèn)事實(shí)合同，但是若當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，并且對(duì)方接受的，該合同成立，即我國(guó)認(rèn)可以實(shí)際履行的方式訂立合同。
二、兩種類(lèi)型
在實(shí)踐中，以實(shí)際履行的方式訂立合同主要有以下兩種類(lèi)型：一是沒(méi)有簽署合同，一方卻履行了主要義務(wù)；二是合同期限屆滿(mǎn)，尚未續(xù)簽，一方繼續(xù)履行合同義務(wù)。
1、沒(méi)有簽署合同，一方卻履行了主要義務(wù)
當(dāng)事人沒(méi)有簽署合同，一方卻履行了主要義務(wù)，這種情形在建設(shè)工程領(lǐng)域比較常見(jiàn)。
建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式，但是有時(shí)候因?yàn)闀r(shí)間緊迫，承包人在多種因素的考量下，沒(méi)有簽署合同，就已經(jīng)進(jìn)行了施工甚至完成了施工，而事后補(bǔ)簽合同又可能存在種種障礙。這種情況下，承包人以實(shí)際履行的方式與發(fā)包人建立合同關(guān)系。
2、合同期限屆滿(mǎn)，尚未續(xù)簽，一方繼續(xù)履行主要義務(wù)
合同期限屆滿(mǎn)，尚未續(xù)簽，一方繼續(xù)履行主要義務(wù)，這種情形在租賃合同和物業(yè)服務(wù)合同中較為常見(jiàn)。
在租賃合同中，租賃期限屆滿(mǎn)，承租人繼續(xù)使用租賃物，出租人沒(méi)有提出異議的，原租賃合同繼續(xù)有效，但是租賃期限為不定期；在物業(yè)服務(wù)合同中，服務(wù)期限屆滿(mǎn)，物業(yè)服務(wù)人繼續(xù)提供服務(wù)的，原物業(yè)服務(wù)合同繼續(xù)有效，但是服務(wù)期限為不定期。
除此之外，在其他合同中，合同期限屆滿(mǎn)沒(méi)有續(xù)簽，但是一方繼續(xù)履行義務(wù)的，當(dāng)事人之間依然成立合同關(guān)系。
在東方有線(xiàn)網(wǎng)絡(luò)有限公司（原告）與湖南廣播電視臺(tái)金鷹紀(jì)實(shí)頻道（被告）其他合同糾紛一審案件【案號(hào)：（2023）滬0106民初628號(hào)】中，由于原告與被告于2016年3月1日開(kāi)始合作，合作內(nèi)容為原告在其有限電視數(shù)字網(wǎng)收轉(zhuǎn)被告的金鷹紀(jì)實(shí)高清頻道，被告支付相應(yīng)的落地費(fèi)，原告與被告先后簽署了4份《協(xié)議書(shū)》，其中3份的簽訂日期均晚于履行起始日，因此法院認(rèn)為原被告雙方已經(jīng)形成了一邊履行一邊協(xié)商簽訂合同的交易習(xí)慣，在被告沒(méi)有明確告知終止合作的情況下，原告有理由相信被告會(huì)繼續(xù)合作。在第四份《協(xié)議書(shū)》到期后原告一直確保被告頻道正常收轉(zhuǎn)的事實(shí)，被告也沒(méi)有提出異議，應(yīng)視為被告接受原告的履行，雙方間成立事實(shí)上的合同關(guān)系。
三、實(shí)踐中的難點(diǎn)及律師建議
1、合同價(jià)款難以確定
根據(jù)上述分析，以實(shí)際履行的方式訂立的合同，盡管構(gòu)成合同關(guān)系，但是由于不存在書(shū)面合同，所以對(duì)合同價(jià)款、質(zhì)量要求、履行期限、支付方式等內(nèi)容沒(méi)有約定或者沒(méi)有證據(jù)證明，在一方履行完畢主要義務(wù)后，往往會(huì)陷入合同價(jià)款確定及支付漫長(zhǎng)的拉鋸戰(zhàn)中。這在上述第一種類(lèi)型中表現(xiàn)的尤為明顯，債權(quán)人往往就合同價(jià)款的確定和支付，與債務(wù)人多次溝通協(xié)商。若當(dāng)事人難以達(dá)成一致意見(jiàn)的，債權(quán)人還會(huì)選擇訴訟來(lái)維權(quán)。
在上述第二種類(lèi)型中，由于有原合同作為參照，所以當(dāng)事人可以參照原合同來(lái)確定合同價(jià)款，但是由于沒(méi)有書(shū)面的合同，債務(wù)人很難走付款流程，債權(quán)人也會(huì)選擇訴訟來(lái)維權(quán)。
律師建議：債權(quán)人在與債務(wù)人溝通協(xié)商合同價(jià)款的過(guò)程中，盡量形成書(shū)面文件。因?yàn)樵趨f(xié)商的過(guò)程中，債務(wù)人可能會(huì)認(rèn)可債權(quán)人實(shí)際履行的事實(shí)，哪怕對(duì)履行的質(zhì)量或其他事項(xiàng)有異議。
2、起訴時(shí)法院不予立案
若當(dāng)事人難以就合同價(jià)款達(dá)成一致意見(jiàn)，債權(quán)人往往會(huì)選擇起訴。但是由于沒(méi)有書(shū)面的合同，原告就需要證明其與案件有直接利害關(guān)系，否則就不符合起訴條件。
律師建議：債權(quán)人在履行主要義務(wù)的過(guò)程中，盡管沒(méi)有簽署書(shū)面合同，但是也要盡可能保留履行過(guò)程中的證據(jù)，以證明債權(quán)人確實(shí)與本案有直接的利害關(guān)系。
